江大2024届美术学院毕业作品展开展 多幅作品曾登全国舞台

另一方面，法谚具有很强的语境依赖性，它只有建基于言者与听者之间共享的知识背景之上，才能是成功的、有效的。

[13]……这太妙啦，如果权利追逐都成了道德行为，那么法律对权利的保护当然也是对道德的保护，道德融入法律也就是自然而然的了，说西方法律以权利为本同时也可说是以道德为本。由于始终是相对于以规范形态存在的‘morality的，其本身其实可以容纳西方自现代早期以来由启蒙运动、法国大革命和美国革命及相应的立宪实践共同推动的‘自然法法定化（哈贝马斯语）进程所取得的历史成果。

3、我并不同意他的看法，若与之针锋相对，有失我请人提意见的本意。因此说西方实定法权利过剩，道德不足，是有大量事实证据的。这样的道德，在西方的法律中关注得是很不够的。就有奥斯丁和哈特否定道德必须植根于法律。我们的讨论就以这个界定为基础。

再一个是英国，英国没有成文宪法，它的宪法习惯上被人们视作一系列具有宪法性质的法律组合，最早的是1215年的《大宪章》，以后则有1679年的《人身保护法》、1689年的《权利法案》、1701年的《王位继承法》、1911年和1949年的《议会法》等，这些法律，不是关于权利的就是关于权力的，说以权利为本位，应无异议，如要说以道德为本位，徒增笑柄。而不是认为道德只是一种应当，是我们的主观意愿施加于法律的一种约束（西方法学家大都这样看）。每一类型在实际司法过程中的表现形式和作用方式均有微妙差异。

一般而言，美德不宜被普遍化为一般性义务，而只适宜以权利引导或倡导的方式，以其指引人们的行为。同时，在以案例制度回应道德问题时，应尽可能选择典型的案例，并且说理要充分、正确。决定主要被用来修改或废止司法解释。考虑到在司法实践中道德压力以积极的形式出现的情况较多，因此，为了更加清晰地把握这种道德压力，我们可按照若干标准对其作出进一步的类型化。

在一些场合，它还有一定的修辞效果。前者也被称为正向的道德压力，其要求法官考量某些道德因素或尊重某些道德诉求，按照道德所指示的方向裁判。

中国司法和法官在长期审判实践中积累了一些经验和智慧，探索出了一些有效回应社会道德关切的制度。在司法主要矛盾已发生变化的新形势下，能动司法为建构回应型司法创造了理论前提。法律适用的主要模式仍然是法条主义和演绎式的，同时，随着社会公共问题的增多以及个案议题道德关注的公共化，司法不得不适时适度地回应社会公众的道德关切。正是在强烈要求严惩李昌奎的道德呼声之下，云南省高级人民法院再审此案，并最终判决李昌奎死刑，剥夺政治权利终身。

司法要面向社会，回应社会公众的道德关切，这是法律和司法自身的道德性使然。在一定范畴内，可能会产生各种道德关注和道德评价，笔者将此类道德权且称为领域道德。背离已被接受的宪法解释方法。而批复则是对纵向请示或汇报问题的一种专门性回复。

这两份司法文件具有不同的政策导向：前者旨在防止知假买假被滥用、恶用。诸如此类的案例不胜枚举，比如最近被热议的北京单身女性冻卵案，其涉及的是公民生育权。

实践证明，这些制度的合理运用能够有效化解社会矛盾和道德冲突。合法与合理之间的紧张关系是引发道德评价的重要原因。

考虑到其制定和适用的灵活性，司法政策可被用来回应所有类型的道德压力。这种以道德思维来主导纠纷化解的做法，在本质上并不符合法治，同时，过度回应也会损害他人的权利。法官的职责被限定在严格适用法律条文上，而不允许有太多超越法律自身的判断和裁量权。第二，应坚持依法回应社会道德关切。依照菲尼斯的观点，这种基本形式的人类善包括生命、知识、游憩、审美体验、社交、实践合理性、宗教等。而在特定社会背景下，刑法的道德化又有迫切需要。

中国司法在应对这些复杂社会情势的过程中，积累了大量经验并形成了一系列独具中国特色的制度。无论是主动回应，还是被动回应，无疑都是司法能动性的体现，只不过在主动回应中，法官或法院积极、主动地介入对社会道德问题的解决。

以道德压力来源的主体的多寡，可区分出群体性民意道德压力和个体性道德压力。其须在积极与消极、能动与克制之间寻求某种平衡。

于是，司法在回应道德议题时，极易被道德思维和道德话语支配。本部分将聚焦于中国司法回应社会道德关切的特点和具体路径。

通过上述讨论可以看到，在社会转型时期，司法的回应性既有一定的现实必然性，也有深厚的法理基础。（一）中国司法回应道德的可能风险司法回应道德，其重要理论基础在于，坚持一种司法能动的理念。以下选择一些常见且重要的风险，作简要论述。从司法的发展史和演进形态来看，司法并非自始至终都能回应道德问题。

事实上，法院也是这么做的。4. 司法回应坚持主动回应与被动回应相结合从回应的方式来看，法院有时会直接介入某一热点道德问题，有时会在裁判纠纷时附带性地回应道德问题，也即司法裁判是重点，司法回应只是一种附随性产物。

《核心价值观指导意见》要求法官以社会主义核心价值观这种公共道德释法说理。这本身就是一个极具挑战性的问题。

政策更关心集体利益或目标，它们规定一个必须实现的目标，一般是关于社会的某些经济、政治或者社会问题的改善。在男子去世后，在妻子和第三者之间，发生了一场争夺遗产的诉讼。

人民法院的治理模式经历了从司法解释的治理，到司法政策的治理，再到基于案例的治理的治理模式转变。第四，其将忠于法律理解为严格服从实在法律规则。在此背景下，自治型法应运而生。在这种法律体制下，最明显的特色是强制和服从，即法律在很大程度上服膺于政治，整个法律和司法系统存在等级分明的科层体制。

四、司法回应道德的风险调控我国特殊的国情，加上社会转型时期社会情势的复杂性，决定了通过司法回应社会问题的必要性。法律与道德、伦理、情理以及社会政策相互交织，社会问题易被法律化，并得到全社会的广泛关注，进而引发民意和争论。

在这种面向政治的压制型司法中，司法要承受来自政治、社会和支配性道德（dominating morality）的压力。道德回应型司法的建构需要一个过程，借用美国学者塞尔兹尼克关于法律变迁三种模式的理论来看，法律经历了从压制型法到自治型法最后再到回应型法的发展阶段，相应地，每一种法观念所对应的司法自然会呈现出压制型、自治型和回应型的特色。

再次，司法讲究对话性和可接受性。1. 道德回应型司法解释司法解释是法律适用的产物。